对云南高院再审李昌奎案的思考


据云南网报道：16日中午，北京市中淇律师事务律师王勇今日在个人博客上发表题为《李昌奎案进入再审程序了：云南省高级人民法院做出决定，对李昌奎案进行再审，今日向家属送达了再审决定书》的博文。记者随即通过电话与王勇律师取得联系，王勇律师向本网记者证实，云南省高级人民法院今日中午向李昌奎案件被害人家属送达了作出的再审决定书，对该案决定另行组成合议庭进行再审，本案正式开始进入了再审程序。

该报道还说：云南高院的再审理由是“判决发生法律效力后，原审附带民事诉讼原告人王廷礼、陈礼金不服，向本院提出申诉。本院及时对案件进行了审查。审查期间，云南省人民检察院向本院提出检察建议，认为本院对原审被告人李昌奎的量刑偏轻，应当予以再审。经审查，本院院长认为，该案有必要另行组成合议庭予以再审，并于2011年7月10日提交本院审判委员会讨论决定，本案依照审判监督程序进行再审，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零四条（三项）、第二百零五条第一款及《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第三百零二条、三百零四条的规定，决定如下：本案由本院另行组成合议庭再审。本院在再审期间不停止原判决的执行。”
作为对云南高院原二审判决的强烈批判者（见本人发表在《中顾法律网》、《法邦网》、《华律网》、《天涯论坛》等知名网站的文章《云南高院要树立什么样的“标杆” ——对昭通李昌奎杀人案判决的诘问》），笔者首先对云南高院知错能改的态度表示赞赏，也同广大网友一样，为正义的力量战胜了谬误而倍感欢欣和鼓舞！然而，作为法律职业人，笔者难改较真的习惯，对云南高院这次发布的再审决定（网络报道版本），笔者认为仍然不符合法律（至少是程序法）的精神。

其一，就这个案子而言，不需法律专业人员，更不必具有一个省级高级人民法院院长的水平，作为一个没有任何法律知识的普通民众，一看云南高院原来作出的判决便不难作出是一个错误得离谱的判决的判断！全国人民都知道了这个案件的判决结果，2011年7月6日，云南高院的副院长田成有还公开回应媒体质疑，难道作为云南高院的一把手的许院长就对这个判决一无所知吗？如果许大院长的回答是不知道，那么我想问一下，如此轰动全国的一个杀人大案你尚且不知道，那么云南的老百姓怎么期望你去发现其它普通案件的错误？作为该院的首席大法官，你平时都在忙什么？如果你回答是知道，那么我也要问一下：既然你已经知道了这个错误的判决，为什么不履行法律赋予你的神圣职责依法主动提起再审程序而非要等到举国讨伐、当事人提出申诉、检察院提出检察建议之后才决定再审呢？法谚有云：“迟来的正义是非正义”，你不觉得你之前的行为是失职吗？

其二，依据《刑事诉讼法》第二百零五条第一款规定，只有在本院院长发现原判决“在认定事实上或者在适用法律上确有错误”时，才可以提交本院审判委员会讨论决定是否启动再审程序。而媒体报道的本案中的再审决定却对原审判决是否有错误、是认定事实的错误还是适用法律的错误只字未提，那么请问许大院长，你将本案提交审判委员会讨论的理由是什么？你凭什么得出“该案有必要另行组成合议庭予以再审”的结论？如果原审判决没有错误，那还有必要另行组成合议庭予以再审吗？如果原审判决确有错误，那么，贵院制作的再审决定书为什么不承认错误？

其三，据媒体此前的报道，云南高院审理本案的原审判长赵林曾信誓旦旦地向媒体表示：这个案子的判决结果（对李昌奎免死）不是哪一个法官个人的决定，而是高院27名审委会委员集体讨论的结果。那么，请问许大院长：这27审委会委员中是否包括你本人？如果不包括，那么这27名审委会委员讨论本案时，作为该院首席大法官（当然的审委会委员）你干什么去了？如果你也是参与投票的27名审委会委员之一，那么，你是如何发现这个判决确有错误的？是自己的良心发现还是迫于社会舆论的压力？
其四，贵院的再审决定书里说“要另行组成合议庭再审”。那么，请问许大院长：既然案件已经经过了贵院审委会研究并作出了决定，贵院再另行组成的合议庭的权利难道比贵院审委会的权利还要大吗？根据《中华人民共和国刑事诉讼法》和《人民法院组织法》的相关规定，对本院审判委员会作出的决定，合议庭必须执行。那么，贵院另行组成的合议庭可以超越法律赋予它的职权吗？

其五，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十九条规定“合议庭开庭审理并且评议后，……对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。”那么，请问许大院长：鉴于本案的案情极其重大，所造成的社会影响空前恶劣，贵院另行组成的合议庭对本案再审后是否还要报审委会进行研究？贵院的审委会之前已经对案件的裁判作出了表态，那么，如果新的合议庭再次呈报，审委会将如何应对？

其六，按照《刑事诉讼法》的规定，再审时应当另行组成合议庭进行审理，原承办法官应当回避，贵院确实遵守了这个原则，决定“另行组成合议庭”。
那么，请问许大院长：按照这个法律原则，参与过原审裁判的审判委员会是否也应该集体回避？如果不予回避，是否符合法律制订“回避原则”的初衷？如果集体回避，那么，合议庭将向哪一级的审判委员会进行汇报？

综合以上问题，笔者认为云南高院在审理李昌奎强奸、杀人案的过程中，从院长到承办法官都负有不可推卸的责任。“实事求是”是我党革命成功的三大法宝，“违法必究”更是我国社会主义法治理念的重要基石，圣人云：“知耻而后勇”，又云：“知过能改，善莫大焉”。云南高院现在已经认识到了自己的错误（笔者善意地推测本案的原审判决是一个理念错误而不是枉法裁判），问题的关键在于如何面对这个错误？

笔者认为，首先该院要有承认错误的勇气。如果我是该院院长，我会马上召开一个新闻发布会，向全国民众承认自己的错误，更重要的是，要向本案的被害人家属承认错误并真诚的道歉！众所周知的河南赵作海案件发生后，河南高院院长张立勇不是曾经这样做过吗？

其次，鉴于本案的特殊性，再审工作实际上已不宜由云南高院来审理：理由之一是改院的做法已经让社会公众丧失了对它的信任；之二是应当回避的人员太多（全体审判委员会委员和原合议庭成员），组成新的合议庭后也无法将案件呈报。如果我是该院院长，我会依据《刑事诉讼法》第二十三条之规定将本案上报到最高人民法院，由最高司法机关提审或者另行指定其他地方的高院进行再审。

国家开发银行


国家开发银行贷款业务会计操作规程（试行）
1994年8月5日，国家开发银行

一、发放贷款
国家开发银行贷款根据贷款管理方式不同分为委托代理贷款和直接贷款。
（一）委托代理贷款
1．资金调度
信贷局需要下达贷款时，根据项目贷款计划、借款合同和项目建设进度，提前两个工作日填制“贷款资金汇拨申请书”（格式见资金管理办法）送交资金局，资金局凭以签开“资金调度通知单”（见附式一）安排调度资金。财会局根据资金局填列的“资金调度通知单”，将资金从人民银行转到相应代理行总行，并根据回单作帐务处理。
2．填制汇拨贷款资金清单及汇款凭证
下达贷款时，信贷局根据项目贷款计划、借款合同和项目建设进度，填制“国家开发银行汇拨贷款资金清单”一式四联（见附式二），并根据“国家开发银行汇拨贷款资金清单”所列项目逐项填制汇拨资金电汇凭证。
电汇凭证按下列格式填列：
“收款人” 借款单位的代理经办行；
“收款人开户银行” 借款单位经办行开户的人民银行；
“收款人帐号” 收款人即代理行经办行在人民银行的帐号；
（汇款用途栏：注明“开发银行×××单位×××贷款基金”）
“汇款人” 国家开发银行；
“汇款人开户行” 代理行总行；
“汇款人帐号” 建行总行566000012
工行总行273003
农行总行821--8--13
（帐号如有变化，则按新帐号填列）。
3．核对清单
“国家开发银行汇拨贷款资金清单”与电汇凭证填制完毕后，经复核，一并送财会局。财会局收到后根据项目贷款计划、借款合同，逐项核对清单，在计划额度以内，始得办理汇款手续；若有超过，应立即与相关局联系解决。
4．办理汇款
财会局对电汇凭证进行技术性审核，无误后，加盖开发银行在相关专业银行的预留印鉴章，送各相关银行办理汇款，并根据回单作帐务处理。
5．退回清单，登记台帐
财会局办妥汇款手续后，在“国家开发银行汇拨贷款资金清单”上签注处理意见并加盖公章，分送综合计划局、资金局、信贷局各一份，信贷局据以登记贷款项目台帐（见附式三）。
6．通知资金汇出
信贷局收到财会局退回的“国家开发银行汇拨贷款资金清单”后，立即填制“国家开发银行汇拨贷款资金通知单”（见附式四）或用其他敏捷的方式（如电话、电报、电传等）通知各借款单位。
7．建立贷款基金并办理贷款手续
代理行总行根据电汇凭证，将贷款资金汇拨到代理行经办行。代理行经办行收到汇拨的委托贷款资金后，贷款业务部门立即通知借款单位办理贷款转存手续，会计部门为借款单位开立贷款帐户，同时按本次汇拨的贷款资金一次全额转存，并起息。
8．报告资金到位
借款单位收到经办行贷款后，立即向信贷局报送“资金到位通知单”（见附式五）或用其他敏捷的方式通知信贷局，信贷局据以了解各建设单位贷款资金到位情况，并将情况转知综合计划局、财会局、资金局。
（二）直接贷款
1．填制直接贷款通知书
发放贷款时，信贷局根据项目贷款计划和借款合同，按项目建设进度下达“国家开发银行直接贷款通知书”一式四联（见附式六），送财会局二联，送资金局和借款单位各一联。
资金局按上述（一）、1的规定，凭以安排调度资金。
2．发放贷款
财会局收到“国家开发银行直接贷款通知书”后，根据项目贷款计划和借款合同，对其进行审核，无误后，为借款单位开设贷款帐户，并将“国家开发银行直接贷款通知书”一联退信贷局，信贷局据以登记贷款项目台帐。
3．办理转存及汇款
财会局根据借款单位签开的“国家开发银行贷款转存凭证”一式四联，审核无误后，加盖转讫章，一联退借款单位，其余分别代替借贷方记帐凭证作帐务处理，“国家开发银行直接贷款通知书”作借方凭证附件。如合同（协议）规定需分次转存的则按确定的次数、时间、金额分次办理转存手续。
转存支付的贷款户，只办理转存贷款和归还贷款，不办理日常收、付。借款单位不在北京需将贷款资金汇往异地的，应签开汇款凭证通过转存的存款户办理。
二、回收贷款
（一）委托代理贷款
1．通知还款
综合计划局根据借款合同规定的分年还款计划编制下年度贷款回收计划，下达至借款单位和代理行执行。贷款到期前三个月，信贷局根据借款合同填制《到期（逾期）贷款催收通知书》送借款单位和代理行，落实还款资金来源。
2．归还贷款
借款单位还款时，填制还款凭证，并注明“归还开发银行××贷款本金”字样，代理行会计部门按规定手续办理转帐。
3．报告还款
借款单位还款后，及时向开发银行信贷局报送“贷款资金还款通知单”（见附式七），并附上汇款凭证复印件，信贷局据以通知财会局。
4．上划资金
代理行经办行收到借款单位还款后立即填制电汇凭证，将还款等额的资金上划开发银行在代理行总行开立的“回收贷款本金”户，并在汇款凭证用途栏注明“上划××单位归还××贷款”字样。
5．还款入帐
代理行总行收到经办行上划的还款资金，经审核无误后，收入开发银行“回收贷款本金”户，并将收帐通知及时送开发银行。
6．通知贷款回收情况
财会局收到收帐通知，经审查无误后，作帐务处理，并填列“贷款回收情况表”送综合计划局、资金局、信贷局，信贷局据以销记台帐。
7．利息收取
委托代理项目贷款利息的计交，按开发银行有关规定执行。结息日，代理行经办行按规定结计利息，直接从借款单位贷款户或存款户扣收。
收到的利息直接（最迟不得超过次日）逐笔上划至开发银行在代理行总行开立的“回收贷款利息”户。上划时，填制电汇凭证，并在汇款用途栏注明“上划开发银行××单位××贷款利息”字样。
借款单位贷款户、存款户无款扣收或无其他付息资金来源的，其应收未收的贷款利息列表外科目核算。待借款单位实际付息后，按上述手续将实收利息逐笔上划代理行总行，同时销记表外科目。
代理行总行收到经办行上划的开发银行贷款利息，经审核无误后，及时收入开发银行在代理行总行的“回收贷款利息”户，并将收帐通知及时送开发银行。
财会局收到收帐通知，经审核无误后，作帐务处理，并及时通知综合计划局、资金局、信贷局。
（二）直接贷款
借款单位还款时，填制“国家开发银行贷款还款凭证”一式四联，并按用途注明“归还开发银行××贷款”。财会局收妥款项后，作帐务处理，并按上述（一）、6的方式，将借款单位还款情况通告资金局、信贷局。有关利息的收取手续，比照上述（一）、7的手续办理。
三、会计报表
1．代理行应定期向开发银行报送“代理开发银行贷款旬报”（见附式八）和“代理开发银行贷款月份会计科目情况表”（见附式九），及时反映代理开发银行贷款的发放、使用和回收情况。
2．财会局收到后，应编制全行各种会计报表，定期向有关厅、局及领导反馈信息。

附式一：调度资金通知单
年 月 日
----------------------------------------------------------------------------------------------
| 调出银行 | | 调入银行 | |
|----------------|----------------------|------------------|----------------------------|
| 开 户 行 | | 开 户 行 | |
|----------------|----------------------|------------------|----------------------------|
| 帐 号 | | 帐 号 | |
|----------------------------------------|------------------------------------------------|
|调度金额（小写） | |
|----------------------------------------| |
| 说明 | |资金局（盖章） |
|------------------------------------------------------------------------------------------|
|局长： 处长： 经办： |
----------------------------------------------------------------------------------------------

附式二：国家开发银行汇拨贷款资金清单
贷款种类：
信贷局：（盖章） 年 月 日 单位：万元
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
| | | | 经办行在 | | | | | |
| 项目名称 | 经办行 | 汇入行 | | 年度计划 | 本次下拨 | 累计下拨 | 合同编号 | 备 注 |
| | | |汇入行帐号 | | | | | |
|------------|----------|----------|------------|------------|------------|------------|------------|--------------|
| | | | | | | | | |
|------------|----------|----------|------------|------------|------------|------------|------------|--------------|
| | | | | | | | | |
|------------|----------|----------|------------|------------|------------|------------|------------|--------------|
| | | | | | | | | |
|------------|----------|----------|------------|------------|------------|------------|------------|--------------|
| | | | | | | | | |
|------------|----------|----------|------------|------------|------------|------------|------------|--------------|
| | | | | | | | | |
|------------|----------|----------|------------|------------|------------|------------|------------|--------------|
| | | | | | | | | |
|------------|------------------------------------------------------------------------------------------------------------|
| | |
| 财会局 | |
| 处理意见 | |
| | |
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
处长： 经办：

附式三：国家开发银行贷款项目台帐
主管部门 利率：年 ％
月 ‰ 合同编号：
借款单位名称： 贷款期限：自 年 月 日至 年 月 日止
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
| 年 | | |本 年|累 计| 本次下 | 累计下 | 本年回 | 累计回 | |
|--------------|凭 证 号|摘 要| | | | | | | 贷款余额 |
| 月 | 日 | | |计 划|计 划| 达贷款 | 达贷款 | 收贷款 | 收贷款 | |
|------|------|----------|--------|--------|--------|----------|----------|----------|----------|--------------|
| | | | | | | | | | | |
|------|------|----------|--------|--------|--------|----------|----------|----------|----------|--------------|
| | | | | | | | | | | |
|------|------|----------|--------|--------|--------|----------|----------|----------|----------|--------------|
| | | | | | | | | | | |
|------|------|----------|--------|--------|--------|----------|----------|----------|----------|--------------|
| | | | | | | | | | | |
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
说明：本格式为参考格式，各信贷局可根据实际情况，作适当调整。

附式四：国家开发银行汇拨贷款资金通知单
你单位 项目国家开发银行贷款资金 万元（累
计 万元）已于 月 日电汇 行（经办行），请收到本通知后
即与该行联系，并及时按本次资金全额办理贷款支用手续。
此致
国家开发银行
（盖章）
年 月 日
信贷局：
联系人： 联系电话：

附式五：资金到位通知单
国家开发银行：
我单位于 月 日从你行代理行 行贷款 万元
（累计 万元）。
特此报告
借款单位：
（盖章）
年 月 日
联系人： 联系电话：

附式六：国家开发银行直接贷款通知书
年 月 日 第 号
贷款种类： 信贷局
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
| 借款单位名称 | | 邮 编 | |
|------------------------|------------------------------|------------|----------------------------------------|
| 详细地址 | | 电 话 | |
|------------------------|------------------------------|------------|----------------------------------------|
| |十|亿|千|百|十|万|千|百|十|元| |十|亿|千|百|十|万|千|百|十|元 |
| 本次贷款 |--|--|--|--|--|--|--|--|--|--| 累计贷款 |--|--|--|--|--|--|--|--|--|----|
| | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |
|------------------------|------------------------------|--------------------|--------------------------------|
| | | | |
| | | 年度贷款计划 | |
| | | | |
| 国家开发银行盖章 | |------------------------------------------------------|
| | | | |
| | | 说 明 | |
| | | | |
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
复核： 经办：

附式七：贷款资金还款通知单
我单位 项目贷款到期本金 元，利息 元，已于 月 日归还你
行代理行 行。
特此报告
借款单位：
（盖章）
年 月 日
联系人： 联系电话：

附式八：代理开发银行贷款旬报
附式：1--1
编报行： 年 月 旬 单位：万元
--------------------------------------------------------------------------------------------------
| 项目名称 | 本年累计发放贷款 | 贷款余额 | 备 注 |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 一、基本建设贷款 | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 二、基本建设软贷款 | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 三、技术改造贷款 | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 四、流动资金贷款 | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 五、专项贷款 | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 六、其他贷款 | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| | | | |
|--------------------------------|--------------------|----------------|--------------------|
| 合计 | | | |
--------------------------------------------------------------------------------------------------
财会负责人： 复核： 制表：

附式九：代理开发银行贷款月份会计科目情况表
附式：2--1
编报行： 年 月 日 单位：万元
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|行次| 科目代号 | 科 目 名 称 | 期初余额 | 本期发生额 | 期末余额 |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|1 | | 代理开发银行基建贷款 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|2 | | 代理开发银行技改贷款 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|3 | | 代理开发银行专项贷款 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|4 | | 代理开发银行其他贷款 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
| | | | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|5 | | 合 计 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|6 | | 开发银行存放款项 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|7 | | 代理开发银行贷款基金 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
| | | | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|8 | | 合 计 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
|9 | | 代理开发银行贷款未收利息 | | | |
|----|------------|----------------------------------|------------|--------------|------------|
| | | | | | |
------------------------------------------------------------------------------------------------------
财会负责人： 复核： 制表：